Форекс новости
07.07.2017
Форекс новости
02.07.2017
Форекс новости
07.04.2017

Саморегулируемая организация форекс-дилеров

24.11.2017
58
0

С 1 октября 2015 года деятельность форекс-дилера включена в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1> (далее - ФЗ о РЦБ) как вид профессиональной деятельности на рынке, что было вызвано необходимостью защитить российских инвесторов на рынке Форекс, обороты которого оцениваются миллиардами долларов, от финансовых организаций, предлагающих так называемые дилерские услуги и услуги управляющего на этом рынке и часто вводящих в заблуждение инвесторов, посредством установления долгожданного правового регулирования деятельности таких организаций и контроля со стороны государства.

СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

В отличие от дилерской деятельности деятельностью форекс-дилера признается исключительно деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах, во-первых, договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар; и во-вторых, двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре. В обоих случаях условием заключения договоров является предоставление форекс-дилером указанному физическому лицу возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим лицом форекс-дилеру обеспечения (п. п. 1, 4 ст. 4.1 ФЗ о РЦБ).

ФЗ о РЦБ устанавливает ряд общих требований для получения лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности форекс-дилера, обеспечивающих его добросовестное поведение, в том числе требование к размеру собственных средств финансовой организации, который должен составлять не менее 100 млн. руб. (п. 5 ст. 4.1), требования к программно-техническим средствам и органам управления организации (п. 18 ст. 4.1, ст. 10.1). Многим финансовым организациям трудно быстро выполнить все условия.

Кроме того, денежные средства, передаваемые физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, форекс-дилеру должны зачисляться на номинальный счет форекс-дилера, открытый в банке, находящемся на территории Российской Федерации (п. 13 ст. 4.1). Однако российские банки пока не предоставляют такой услуги, а без нее деятельность форекс-дилера невозможна. До конца 2015 года Промсвязьбанк планировал запустить специальные номинальные счета, а Альфа-Банк - схему организационно-технической реализации проекта "номинальные счета для Forex-дилеров".

Но наибольшее количество вопросов вызывает требование законодательства об обязательном членстве форекс-дилера в саморегулируемой организации.

После 1 октября 2015 года реализация деятельности форекс-дилера допускается только на основании лицензии на осуществление деятельности форекс-дилера при условии вступления в саморегулируемую организацию форекс-дилеров (далее - СРО форекс-дилеров) (п. 2 ст. 4.1 ФЗ о РЦБ). Финансовые организации, уже функционирующие в качестве форекс-дилера, обязаны получить соответствующую лицензию до 1 января 2016 года или прекратить осуществление этой деятельности.

Следовательно, финансовые организации, уже осуществляющие деятельность форекс-дилера, могут продолжить свою деятельность в случае получения лицензии. При этом в отличие от организаций, только намеревающихся осуществлять такую деятельность, членства в СРО форекс-дилеров от них не требуется.

На день принятия положений о форекс-дилерах в России насчитывалось приблизительно 100 финансовых организаций, работающих на рынке Форекс, около 30 из которых являются членами Центра регулирования внебиржевых финансовых инструментов и технологий (далее - ЦРФИН) - саморегулируемой организации, действующей в соответствии с Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" <2>, на которую приходится 80% рынка. Члены ЦРФИН планируют получить лицензию форекс-дилера, а сама саморегулируемая организация готовится к приобретению статуса СРО форекс-дилеров в рамках Федерального закона от 13 июля 2015 года N 223-ФЗ "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" <3> (далее - ФЗ о СРО в сфере ФР).

СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6076.

СЗ РФ. 2015. N 29 (ч. I). Ст. 4349

Следует отметить, что, поскольку ФЗ о СРО в сфере ФР, которому не должны противоречить положения ФЗ о РЦБ о СРО форекс-дилеров (п. 11 ст. 33 ФЗ о СРО в сфере ФР) и который позволяет форекс-дилерам осуществлять свою деятельность без членства в соответствующей СРО, если такая организация отсутствует (п. 1 ст. 8 ФЗ о СРО в сфере ФР), вступил в силу только с 11 января 2016 года, финансовые организации, желающие начать осуществление деятельности форекс-дилера, были лишены такой возможности в период с 1 октября 2015 года по 11 января 2016 года даже в случае получения лицензии.

Таким образом, существенные ограничения и недоработки в новом законодательстве привели к тому, что, по данным Банка России, по состоянию на 20 мая 2016 года лицензию на осуществление деятельности форекс-дилера имеют только три организации; СРО форекс-дилеров отсутствует.

Основными законами, регулирующими деятельность СРО форекс-дилеров, являются Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" 1996 года, устанавливающий особенности регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением деятельности СРО форекс-дилеров, и Федеральный закон о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка 2015 года, который содержит универсальные нормы о финансовых саморегулируемых организациях, имеющие приоритет перед положениями первого Закона.

ФЗ о РЦБ регулирует деятельность СРО форекс-дилеров (ст. ст. 50.1, 50.2) отдельно от деятельности саморегулируемых организаций других профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. ст. 48 - 50).

В отличие от саморегулируемых организаций других финансовых организаций, членами СРО форекс-дилеров могут быть только форекс-дилеры (п. 1 ст. 50.1).

Основанием для отказа в принятии финансовой организации в члены СРО форекс-дилеров является отсутствие у нее лицензии на осуществление деятельности форекс-дилера или неуплата взноса, составляющего 2 млн. руб., в компенсационный фонд СРО (п. п. 2, 4 ст. 50.1).

Обязанность по созданию компенсационного фонда для возмещения убытков физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, которые причинены им в результате несостоятельности (банкротства) форекс-дилеров, является отличительной особенностью СРО форекс-дилеров (компенсационные фонды других саморегулируемых организаций формируются в целом для обеспечения ответственности членов организации перед потребителями их услуг и третьими лицами), и Закон уделяет особое внимание обособлению средств фонда от иного имущества организации и их хранению, порядку формирования фонда, порядку и условиям компенсационных выплат (ст. 50.2).

СРО форекс-дилеров осуществляет контроль за соблюдением ее членами договоров, утверждает стандарты и правила деятельности форекс-дилеров, методические рекомендации по аттестации их специалистов, осуществляет иные функции (п. п. 10 - 12 ст. 50.1).

Финансовая деятельность СРО форекс-дилеров подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке. Ликвидация СРО форекс-дилеров допускается только при наличии разрешения Банка России (п. п. 9, 15 ст. 50.1).

ФЗ о СРО в сфере ФР ограничивает количество СРО форекс-дилеров до трех (п. 2, подп. 1 п. 4, 5 ст. 3), снимая вопрос об их числе согласно ФЗ о РЦБ, нормы которого позволяют говорить о возможности создания только одной организации, что, однако, незначительно снижает риск монополизации на рынке.

Также для приобретения статуса СРО некоммерческая организация должна соответствовать требованиям о наличии внутренних стандартов, органов управления и специализированных органов (п. 4 ст. 3). Представители Банка России не вправе входить в состав органов управления СРО. Однако Банк России оказывает существенное влияние на назначение ее руководителя (п. 3 ст. 20, подп. 4 п. 3, п. п. 4, 5 ст. 24, ст. 31).

Закон содержит открытый перечень источников формирования имущества СРО и ограничивает предельный размер вступительного членского взноса до 100 тыс. руб. Более того, Банк России вправе снизить такой размер взноса (ст. 18).

С одной стороны, ограничение размера вступительного взноса призвано воспрепятствовать установлению входных барьеров со стороны СРО и тем самым защитить добросовестных профессиональных участников рынка, в нашем случае рынка Форекс. С другой стороны, 2 млн. руб. - размер вступительного взноса форекс-дилера в компенсационный фонд СРО согласно ФЗ о РЦБ, сведенный на нет приоритетными нормами ФЗ о СРО в сфере ФР - представляются более адекватной суммой с точки зрения защиты инвесторов, учитывая внушительные обороты рынка Форекс и размеры потерь, которые несут инвесторы в случае несостоятельности (банкротства) их форекс-дилеров, тем более что размер собственных средств последних должен составлять не менее 100 млн. руб., относительно которых двухмиллионный вступительный взнос является вполне уместным.

СРО должна разработать и согласовать с Банком России проекты базовых стандартов, обязательных для исполнения всеми финансовыми организациями, осуществляющими соответствующий вид деятельности: по управлению рисками; корпоративному управлению; внутреннему контролю; защите прав и интересов физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами СРО; совершению операций на финансовом рынке (ст. ст. 4, 5).

СРО осуществляет контроль за соблюдением ее членами требований нормативных правовых актов РФ, нормативных актов Банка России, стандартов и иных внутренних документов СРО, в том числе путем проведения плановых и внеплановых проверок (ст. 14).

ФЗ о СРО в сфере ФР содержит открытый перечень мер, применяемых в отношении членов СРО - нарушителей, и порядок их применения (ст. ст. 15, 16). Порядок рассмотрения дел о применении в отношении членов СРО мер и применяемые меры определяются в том числе в соответствии с нормативными актами Банка России (п. 2 ст. 16). Решение об исключении из членов СРО может быть принято не менее чем 75% голосов членов органа СРО по рассмотрению дел о применении мер в отношении членов СРО. Орган может принять решение рекомендовать постоянно действующему коллегиальному органу управления СРО исключить финансовую организацию из членов СРО. Решения о применении остальных мер принимаются большинством голосов членов органа (п. п. 4, 5 ст. 16). Повышенные требования к порядку исключения из членов организации препятствуют установлению барьеров для входа на рынок.

Помимо уже названных полномочий в отношении СРО, Банк России определяет требования к составлению сметы, отражающей возможность осуществления СРО своих функций, предоставление которой необходимо для приобретения организацией статуса саморегулируемой (подп. 6 п. 7 ст. 3); устанавливает содержание отчетности, представляемой СРО (п. 9 ст. 28); устанавливает требования для приема в члены СРО (п. 1 ст. 10); а также осуществляет ряд других полномочий (подп. 9 п. 7 ст. 3; ст. 26 и пр.).

Такой обширный набор полномочий Банка России в совокупности с обязательным членством форекс-дилеров в ограниченном числе СРО и лицензированием их деятельности порождает вопрос о правовом статусе СРО форекс-дилеров.

В рамках установленных государством обязанностей саморегулируемые организации с обязательным членством свободны в вопросах регулирования деятельности ее членов и, как и добровольные саморегулируемые организации, являются частноправовыми субъектами. В случае, когда "саморегулируемая" организация только исполняет поручения государственного регулятора и сама ничего не регулирует (Банк России инициирует и одобряет нормотворчество организации, назначает ее руководителя и пр.), речь должна идти не о частноправовом статусе такой организации, а о совершенно другом субъекте - например, о государственной организации.

Таким образом, участники рынка Форекс проявили себя не с самой лучшей стороны, и во многом государственные черты их саморегулируемых организаций на начальном этапе формирования правового регулирования деятельности форекс-дилера являются оправданными с точки зрения защиты интересов инвесторов.

Вырабатывание у этих профессиональных участников рынка ценных бумаг добросовестного поведения под воздействием правового регулирования их деятельности и государственного контроля позволило бы в дальнейшем предоставить их саморегулируемым организациям больше необходимой автономности. Однако следует отметить, что законодательство о форекс-дилерах, несмотря на ряд первоначальных недостатков, защищающее инвесторов должным образом, наделяет широким кругом полномочий Банк России, который уже показал себя как активный регулятор по отношению к другим подконтрольным ему финансовым организациям, в том числе не требующим такого чрезмерного регулирования, и тем самым заставляет усомниться в получении объединениями форекс-дилеров самостоятельности для их функционирования в качестве действительно саморегулируемых организаций.

Литература

1. Егорова М.А. Обязательное саморегулирование как институт частного права // Предпринимательское право. 2014. N 4. С. 10 - 17.

2. Егорова М.А. Частно-публичные начала приобретения статуса саморегулируемой организации некоммерческой корпорацией // Предпринимательское право. 2013. N 1. С. 25 - 32.

3. Лаврухина А. Форекс-дилеры под контролем // ЭЖ-Юрист. 2015. N 21. С. 8.

4. Петров Д.А. Квазисаморегулируемые организации в сфере предпринимательства // Государственная власть и местное самоуправление. 2015. N 4. С. 54 - 59.

5. Рынок ценных бумаг и товарный рынок // URL: www.cbr.ru.

6. Форекс-дилеры жалуются на противоречия в законе // URL: www.vedomosti.ru.

7. Forex-дилеры прекратят работу в России после Нового года // URL: www.rbc.ru.

Полежаева Н.А.

источник

Об авторе
Оставь комментарий

Войдите на сайт

Нет фото

Навигация по сайту